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对于标的公司业绩不达预期，上市公司可与交易对手协商δ撤销合同。
Ê 熊ੜ锦秋ৄ
12月5日，一家创业板公司公告称收到了Ċc;深交所关注函，深交所重点关注到该上市公司此次拟转让的两家子³公司挂牌价明显低于其净资产及收购时评估值的情况，要求该公司说明是否存在向关联方输送利益等情形。笔者认为，应从根本上改变上市公司并购ψ游戏规则。
仅以该上市公司拟转让的其中▦一个项目宁波新世达1Å00%股权为例，这家标的公司是在2017年收购，作价2.7亿元，收购方式为向厉建华、朱青玲等5名原股东非公开发行股票，同时支付现金4050万元。当时标的公司原股东作出业绩承诺，但20ણ18年、2019年并未完成业绩承诺。
截至今年6月30日，新世达净资产为2.21亿元，资产基础法评估值为2.44亿元。而此次甬欣机械拟以1.46亿元受让新世达100%股权，甬欣机械成立于今年11月，两名股东⋅分别是厉建华及其配偶朱青玲，二人为鲍斯股份‰收购新世达的原股东，厉建华为新世达现任经理。
兜兜转转，公司基本又物归原主，但是°当时收购价格与现在拟出让价્格却差了一倍。据上市公司公告，本次拟剥离的业务“与公司主业ⓟ的协同效应不强”，今年前三季度净利润为-398万元，亏损原因主要为销售副总、业务员离职带走客户，熟练工人流失导致良品率下降。深交所关注函要求说明公司是否对其实施有效控制，与公司收购新世达时声称两者形成较为明显的协同效应是否矛盾。
目前上市公司高η估值、高溢价、高业绩承诺的“三高”并购比较常见，但不³少标的资产基本面、业绩存在虚夸之ਰ嫌，上市公司高价买进，交易对手完不成承诺业绩，即便做出一些补偿，但是补偿往往只有收购成本的一小部分，显然如此并购协议，上市公司将大亏其本。
本案比较特殊的是，部分交易对手在若干年后又拟低价买回标的资产，不妨深思，在并购之时，收购–协议是不是就应增加条款，约定标的若不达承诺业绩，交易对手有૨义务按原价购回、或者帮助上੫市公司恢复原样？
❄ 在笔者看来，上市公司对并购标的退货并恢复原样有一定法理依据。合同ਮ法第5▥4条规定了合同可以撤销的情形，比如“在订立合同时显失公平的”，“一方以欺诈、胁迫等手段使对方在违背真实意思的情况下订立的合同”，受损害方有权请求法院或者仲裁机构变更或者撤销。
交易对手对并购标的虚高业ા绩承诺，违反合同法的诚实信用原则，标的作价往往也以预估业绩为基础、采用收益法评估作价，估值严重脱离基本面，即便合同附带业绩补偿条款，如此合同也显失公平。如果上市公司并购后，交易对手再放纵核心技术人员出走标▤的公司，上市公司不得已再低价出让标的公司，这样的出让当然也难言৻公平。
笔者认为，对于标的公司业绩不达预期，上市公司可与交易对手协商撤销合同，如果难以协商，可向法院提起诉讼。按合同法，一旦合同撤销，被撤销的合同自始没有法律约束力，当事人因该合同取得的财产，应当予以返Ö还，这就是交易对œ手应该帮助上市公司“恢复原样”的法理依据。
在上市公司实¬际并购操作中，笔者有以下构想：对于100%股权收☎购，上⇒市公司可以派驻一半以上董事、对标的公司实现实际控制，其余董事可由交易对手选任，高管主要由交易对手方的董事提名，董事会监事会对高管的经营管理实施管理或监督，这样标的公司可基本维持原有运行轨道、业绩不会受到太大影响。
交易对手可在并购合同中承诺几年业绩、但无需补偿条款，在业绩承诺期间，标的Î暂不分红，承诺期满，若实际业绩与承诺业绩相差到一定程度，则触发交易对手帮助上ζ市公司恢复原样条款。如果是现金收购，交易对手返还现金对价及其利息，标的公司则归还交易对手；如果采取发行股份方式收购标的公司，则上市公司以1元回购交易对手所得股份，标的物归原主。恢复原样后，上市公司业绩报表可以进行追溯▨调整，以真实反映期间的财务状况及经营成果。
（作者系资本市场资ળ深研究人士）φ
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